実行行為——「現実的危険性」とは

第2章構成要件 ④／動画の内容を見返し用にまとめたものです（動画には含みません）。

第一関門「構成要件」の客観的要素の1つ目が実行行為である（#8で実行行為・結果・因果関係の3つと地図化した、その1つ目）。犯罪の”実行”がどこから始まるかを「結果発生の現実的危険性」で線引きし、処罰してよい行為の入口を画する概念。

実行行為の定義

【規範】実行行為 実行行為とは、特定の構成要件に該当する、（構成要件的）結果発生の現実的危険性を有する行為をいう。

キーワードは「現実的危険性」。実行行為は、ただ「何かをやった行為」ではない。結果（法益侵害）を現実に引き起こす危険をもった行為に限られる。

危険のない行為まで処罰すると、処罰範囲が際限なく広がる。

刑法は法益を守る一方で、人の行動の自由も守る（罪刑法定主義・自由保障＝#3・#5と地続き）。だから「結果を現実に起こしうる危険のある行為」だけに絞り、ここを処罰してよい行為の入口とする。

判別：弾の入った拳銃を人に向けて引く＝危険性あり（実行行為）／空と分かる玩具の銃を向ける＝危険性なし（実行行為でない）。その行為が結果を現実に起こしうるかで線を引く。
※「危険をいつの時点で・誰の目線で測るか」という判断方法は、未遂犯の「実行の着手時期」や不能犯で本格的に争う論点＝#29（未遂犯）へ。本回は「危険性で画す」という意義まで。

包丁を例に、時間の流れで見る。

段階	例	扱い
準備＝予備	包丁を買う・研ぐ	現実的危険性が薄い。原則不可罰（殺人予備罪201条など、特別な予備罪のある犯罪のみ例外）
★実行の着手 → 実行行為（未遂）	振りかぶって切りかかる	現実的危険性が一気に高まる。ここから”実行”。未遂のはじまり
既遂	刺して、死亡	結果が発生

予備（準備）と未遂の境目が「実行の着手」である。

【条文】刑法43条（未遂減免） 犯罪の実行に着手してこれを遂げなかった者は、その刑を減軽することができる。ただし、自己の意思により犯罪を中止したときは、その刑を減軽し、又は免除する。

「実行に着手して」が未遂処罰の出発点。つまり実行行為に着手したかどうかが、未遂を罰せるかの分かれ目になる。実行行為は、未遂の起点でもある。

※実行の着手の具体的な時期の判断基準（実質的客観説／窃盗の物色最判昭23・4・17／クロロホルム最決平16・3・22／特殊詐欺最判平30・3・22）、および予備罪の一覧・語呂は、未遂犯の核心論点＝#29（未遂犯）へ。本回は「予備／未遂の境＝着手があること」「予備は原則不可罰」までに留める。

実行行為は普通「何かをする＝作為」の形で問題になる（作為が原則）。ただし例外が2つある。